浅谈石油天然气工程建设EPC合同风险分配

苏明钊 刘婷 海洋石油工程股份有限公司

在EPC合同模式下，业主通常仅提供设计基础、操作条件、目标产量等指标，通过招标选定一个总包商或联合体（以下统称“承包商”），由其进行详细设计、采办、建造、安装及试车。签订EPC合同后，业主通常认为承包商接受了在合同规定的标准和条件，执行并交付项目。

对业主而言，EPC合同可以将各阶段合同管理以及供应链管理风险转移给承包商，在项目早期确定固定价格的资本性支出和融资方案，降低工程建设管理责任。

对承包商而言，EPC合同让其承担更多风险和更高潜在收益，在招投标中，往往具备承担风险并具备技术能力的总包商数量较少，市场竞争有所减低。EPC合同可以让承包商获得风险准备金和不可预见费，降低业主设计变更，在最低可接受的质量内控制成本。

大型石油天然气工程建设项目执行周期往往持续数年，若业主期望通过一个固定总价和期限的合同将全部或者绝大多数的风险转嫁给承包商，那么，承包商就要将风险和不可预见进行充分评估和报价，EPC合同总价往往高于其他合同模式的总和。

一、EPC合同风险识别和归属

石油天然气工程建设项目在全生命周期面临来自内部和外部的风险，风险直接给项目成本、工期及质量带来负面影响。在项目管理中，风险管理对于项目的成功具有重大影响。

石油天然气工程建设项目中，业主在做可行性研究或者前端工程设计（FEED）时，要对风险进行识别和预测。在将风险以合同的形式分配给其余干系人之前，所有识别的风险归属由业主承担。

风险是石油天然气工程建设项目自身固有的因素，项目合同中的各方都在一定程度上承担风险。对于业主而言，在确定风险由何方承担时，通常要考虑规避该风险所需付出的成本，若小于承包商所期望的风险溢价，业主则应考虑自行承担该风险。

EPC合同实际分配的是管理和控制风险的责任，然而，很多风险因素直至项目完成时，仍无法确定风险管理和控制责任，最终由仲裁或诉讼确定风险的归属。

二、EPC合同风险的分配原则

随着石油天然气工程建设项目的规模和难度不断增加，风险在EPC合同参与者之间的合理分配非常重要。风险应该分配给处于最佳位置控制和管理已识别相关风险变量的项目参与者，将风险分配给在技术、管理或法律法规上无法控制和管理该风险的发生或影响的项目参与者，会导致争议、冲突和失败。

风险分配决策应该在EPC合同及合同文件中明确阐明和定义。项目参与方应该在完全理解法律法规、技术文件、规范、图纸的基础上，分配风险并订立合同。风险分配需要在所有的合同和合同文件中保持一致。风险分配应该秉承公平、公正原则平衡项目各参与方的利益。

对于存在很大不确定性的风险，业主和承包商应该商定一个合理的基准，明确规定承包商应承担的风险限度，以及实际事件发生后，如何计量和补偿实际风险超过基准的补偿机制。

针对地质条件、非常规及复杂技术、极端天气、法律法规变更、汇率波动、材料费波动、劳动力的成本及可用性、不可抗力以及石油合同规定变化等的风险分配，有许多标准合同范本及其条款可以帮助业主和承包商在EPC合同中分配风险，为项目提供更大程度的工期和成本确定性。

三、石油天然气工程建设EPC合同风险分配实务

在石油天然气工程建设EPC项目中，可预见和不可预见的风险都有相对应的价格，业主可以选择将部分EPC合同风险转移给承包商，但要考虑承包商承担该风险的溢价。

合理设置风险分配的合同条款，而非将大多数或者全部风险转移给承包商，将极大程度提高项目执行绩效。针对大型国际石油天然气工程建设EPC项目，结合实际项目执行经验，对EPC合同编制和谈判提供风险分配建议：

1.在概念设计阶段预估的工程量可能与详细设计中计算出的工程量有较大差别，业主与承包商需要设定一个工程量变更谈判的百分比限额。

2.涉及意外开支、数量增加、材料成本意外攀升、人工可用性等风险因素，承包商要根据各类风险的大小在投标阶段进行报价。若存在很大不确定性，业主和承包商可以通过设定共同准备金，以减少承包商在投标报价中可能包含的溢价的风险准备金。

3.在大型国际石油天然气工程建设EPC合同的执行中，东道国新颁布或者修改法律法规和行政指令也会引发风险，通常这些风险将在承包商的控制范围之外，应该由业主进行承担。双方应该在合同订立的时候，针对可预见的情形进行讨论，以避免在合同执行的过错中的纠纷。

4.不可抗力：不可抗力可以是任意一方的风险，EPC合同要尽量明确识别和定义不可抗力。发生不可抗力时，一般采取工期延长，但不进行费用补偿。

5.罢工：在行业范围内的罢工风险一般由业主承担，但在工程施工现场范围内的罢工通常由承包商进行承担。

6.天气：天气引发的风险中，应该明确定义极端天气基准，以及超越基准后，直接影响项目施工的极端天气，才可以批准承包商的工期延长。

7.相互免责：针对降低风险暴露所造成的损失，一方执行EPC合同中产生的过错，疏忽等造成非过错方的附带损失免于追究，但是附带损失要进行明确的定义。

8.责任上限：对于各方所分配的风险，责任上限总计通常不能超过合同的100%，对于特定风险有不同的风险上限，在合同中应该准确地规定拟包含和排除的损失类型。

9.保险：保险是各方降低风险的重要手段，承担风险的一方可以通过购买保险，将风险转嫁给商业机构。

10.保函：为了避免因为承包商履约能力不足导致的项目失败，业主通常会要求承包商提交投标保函、预付款保函、履约保函、质量保函等。

四、总结

石油天然气工程建设EPC项目执行过程中，若未有效管理风险，将导致项目延期，费用超支。考虑到业主力图降低风险对资本性支出的影响，承包商力图控制成本并获得合理的利润，承包商和业主需要合理分配和管理风险，以实现合作共赢。