合同诈骗罪主观故意的综合认定

江丽丽

[案情]何某某，系甲厨具有限公司、乙集成厨卫有限公司（以下简称乙公司）法人代表。 2016年12月18日，乙公司与丙天然气有限公司（以下简称丙公司）签订“某某”牌燃具代理商合同， 2018年4月16日双方口头达成协议，丙公司向乙公司再订购300台“某某”灶具，丙公司于2018年4月25日、5月16日分别向乙公司汇款共计11.1万元。何某某于2018年4月16日与有多年代加工业务关系的丁电器公司联系加工订购的300台“某某” 灶具。后因何某某公司经营不善、资金短缺、未及时支付丁公司欠款及加工费用，丁公司未向丙公司发货，何某某将丙公司的货款主要用于支付其甲公司的房租、员工工资、仓库租金、物流费等。2018年6月至8月期间，丙公司多次与何某某电话联系，何某某以各种理由既没发货，也未退款，甚至拒绝电话无法联系。丙公司法人代表陈某某于2018年9月4日向公安局报案。

第一种观点认为，何某某的行为构成合同诈骗罪。理由是何某某在收到丙公司的货款后，并未将此货款用于乙公司的经营业务，而是挪于他用，并造成其与丙公司的合同无法履行，并且在丙公司与其联系时，以各种理由既没发货，也未退款，甚至拒绝电话无法联系，可以推定其具有非法占有的目的，应定为合同诈骗罪。

第二种观点认为，何某某的行为不构成合同诈骗罪。何某某与丙公司在签订合同后，积极履行合同义务，后因为公司经营不善、资金短缺、未及时支付欠款及加工费用的原因，导致未向丙公司发货或退款。何某某在主观上无非法占有的故意，其行为不构成合同诈骗罪，属于合同纠纷。

[速递]笔者同意第二种意见，理由如下：

首先，从履约能力来看。本案中何某某与丙公司自2016年签订有代理合同，两公司一直以来一直都有业务往来，如果不是经营不善，何某某的乙公司是有履约能力的。

其次，从履约行为来看。本案中何某某在与丙公司签订合同后，及时与有多年代加工业务关系的丁电器公司联系加工订购，何某某有实际履行合同的行为。

第三，从对取得钱款的处置情况来看。何某某将丙公司支付给其名下的乙公司的货款，要用于支付其名下甲公司的房租、员工工资、仓库租金、物流费等的行为，并非用于非法活动，也非肆意挥霍、转移资金、隐匿财产或者携款逃匿，只是属于正常的商业经营行为，不能认定为合同诈骗罪中“收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的”。

第四，从事后态度来看。虽然丙公司多次与何某某电话联系，何某某以各种理由既没发货，也未退款，甚至拒绝电话无法联系。但何某某并未更换手机号码，也未有逃匿行为，且在案发后自动投案，并积极采取补救措施，退赔丙公司货款。

第六，从未履行合同的原因来看。何某某在双方签订合同后，積极联系有多年代加工业务关系的丁电器公司加工生产。只是因为经营不善、资金短缺、未及时支付丁公司欠款及加工费用，造成与丙公司的合同不能履行。

第七，从当前保护民营企业政策来看。检察机关在办理涉民营企业案件，特别是案件双方均为民营企业的案件，要坚持平等保护、依法保护民营企业的原则，全面落实罪刑法定、疑罪从无原则，强化监督职能，正确把握法律政策界限，坚决防止以刑事手段插手民事、经济纠纷，切实维护民营企业家合法权益，使企业家安心经营、放心投资、专心创业，为当地民营企业发展营造创新创业的良好环境，助推区域经济高质量发展保驾护航。