余额宝法律问题与解决建议

李娜

[摘 要]余额宝凭借其操作简单、收益高等显著特征，自成功上线以来便得到广大消费者的青睐。然而在高收益的背后也存在着巨大的风险，其安全隐患、销售资格、信息披露不完善问题亟待解决。笔者主要从这几个方面分析余额宝存在的法律问题并提出解决意见。

[关键词]余额宝；法律问题；解决建议

中图分类号：D922.28 文献标识码：A 文章编号：1009-914X（2016）17-0219-01

2013年6月13日，阿里巴巴旗下的第三方支付平台支付宝正式推出一项新的功能——余额宝，其实质为支付宝的合作方天弘基金管理有限公司提供的一款名为增利宝、集增值功能和支付功能为一体的货币型基金新产品。相比于传统的公募基金，余额宝具有操作流程简便、收益率高、最低限购金额没有限制、使用灵活等显著特点。

在加快推进利率市场化和互联网金融快速发展的宏观背景下，余额宝对于满足投资者特别是中小投资者的低风险理财需求、多渠道增加居民财产性收入、发展普惠金融、促进货币市场发展均具有积极意义。但是，在余额宝业务开展过程中，存在着销售、宣传推介行为不规范，风险揭示不足及风险管理不到位等法律问题，其安全性、公平性、监管性问题亟待解决。

1.余额宝的法律问题。

1.1 余额宝片面强调货币基金高收益，风险揭示不足。

余额宝自身宣传、推介行为不够规范。余额宝从其本质上来说，是一种借助具有基金支付机构资信的第三方电子商务平台进行销售的货币基金，主要投资于国债、央行票据、商业票据、银行定期存单等短期、风险小的货币市场工具。与其他类型的基金相比，货币基金具有风险低、流动性好的显著特征。但是，尽管货币基金的风险较低，并不意味着货币基金没有投资风险

因此，余额宝应当根据《证券投资基金法》第九十九条之规定，向投资人充分揭示投资风险，从而为投资者提供价值判断的依据，防止利益冲突与利益运输。电子商务支付平台则应通过网站或者及时的网络信息向消费者提供服务，但其存在单一性和静止性的劣势。因此，为了维护投资者的合法权益、使其作出有利于自己的价值判断，余额宝应该在其首页对余额宝货币基金性质和资金用途进行明确说明，且有义务对与投资风险相关的信息进行完整揭示。但余额宝自上线以来，过分宣传其高收益特征，其万无一失、年化收益率达到7%的承诺并未真实全面向消费者披露潜在风险，这些标语极容易使消费者产生余额宝毫无风险，涉嫌违反了法律规定的真实信息告知义务和知情权。

1.2 基金信息披露不完善，不利于投资者利益保护。

基金信息披露不仅能培养和完善市场运行机制，也能够增强市场参与各方对市场的理解和信心。同时，真实、准确、完整、及时的基金信息披露是树立整个基金行业公信的基石。根据《证券投资基金销售机构通过第三方电子商务平台开展业务管理暂行规定》，基金销售机构通过第三方电子商务平台开展基金销售活动的，应当在第三方电子商务平台的醒目位置披露其工商登记信息和基金销售业务资格信息，并提示基金销售服务由基金销售机构提供。但笔者进入到余额宝官方主页后发现其仅以一行小字提示“支付宝打造的余额增值服务，把钱转入余额宝即购买了由天弘基金提供的增利宝货币基金，可获得收益”，并未找到天弘基金工商登记信息和基金销售业务资格信息。

1.3 余额宝法律定性不明确，涉嫌基金销售行为。

根据《余额宝服务协议》内容提示，支付宝及其关联公司仅向投资者提供资金支付渠道，其公司及其关联公司并非为理财产品购买协议的参与方。即天弘基金开通网上基金直销业务，余额宝仅提供资金支付服务。所谓基金直销，是指投资者通过基金公司或基金公司网站进行买卖基金的一种方式，申购和赎回直接在基金公司或基金公司网站进行，不通过银行或证券公司的网点。但是余额宝的运作模式和直销区别很大，如基金直销过程中必需的客户身份证、银行开户账户等用户的资料并不由天弘基金掌握，而是由支付宝提供给天弘基金，用户个人更是没有在天弘基金直接开设账户，也不拥有独立的天弘基金账户密码，余额宝的行为更接近于基金代销。这也正是余额宝销售资格的问题所在。因此其通过打法律“擦边球”的行为不利于证券市场的稳定，同时也存在着监管的真空，对投资者的利益构成了潜在的威胁。余额宝当务之急为尽快取得基金销售牌照，并对结算账户进行备案。

2.余额宝法律问题完善的相关建议。

2.1 完善互联网金融的法律体系。

余额宝虽然自推出以来就走在合法与非法的钢丝上，处于舆论的风口浪尖处，但是余额宝作为一项金融创新产品，对于推动我国金融市场的活跃无疑具有正面意义和积极影响，只是必须被严格置于法律法规和监管之下。余额宝作为一种新兴的理财方式，对于满足中小投资者的低风险理财需求、多渠道增加居民财产性收入具有重大推动作用。但是，与这种发展势头不相适应的是法律的严重滞后。第三方支付是在政策模糊、法律真空与监管缺位的大环境下摸索着前进的，承担着巨大的法律风险与政策风险。相关的法律基础理论研究不够成熟，现实法律制度设计缺乏理论支持，这些问题时刻威胁着第三方支付的健康发展。尽管为完善第三方支付业务，中国人民银行先后颁布了《非金融机构支付服务管理办法》《支付机构客户备付金存管办法》等相关法规，但相对于传统金融业，互联网金融为新兴的金融领域，我国目前尚未形成关于互联网金融的法律体系，因此为了更好地促进余额宝等互联网基金的健康稳定发展，尽快出台相关法律势在必行。比如第三方支付平台证券销售资格问题、举证责任分配问题、消费者保护等问题亟待解决。

2.2 完善基金交易信息披露制度。

我国证券法中有对于证券投资基金信息披露制度的相关规定，但是对于投资者通过第三方支付平台购买基金的信息披露的相关法律制度不够完善。因此，为了培育和完善市场运行机制，增强市场参与各方对市场的理解和信心，进一步完善基金交易信息披露制度具有重要意义。首先，基金信息披露管理方面的法律法规应该对通过第三方支付平台购买基金的信息披露规定作出严格规定，比如第三方支付平台应当在其首页刊登基金管理公司的基本情况介绍、公司经营业绩介绍以及基金产品存在的风险介绍。为投资者在作出投资判断前提供依据，增强投资者风险意识。其次，基金管理人应当与第三方支付平台联合创办信息披露官方主页，对于基金合同、托管协议、定期报告、投资收益等对投资者切身利益具有重要影响的信息及时进行披露并定期披露更新信息内容。第三，应当进一步完善投资者的申诉和监督机制。与基金有关的信息对于投资者的投资判断几乎起到决定性作用，因此，若赋予投资者监督信息披露的权利，不但能够进一步增强投资者风险意识和维权意识，同时能进一步完善信息披露制度。

2.3 强化投资者风险意识。

余额宝业务的宣传材料显然符合经济学的“不对称信息”概念，支付宝推出余额宝业务，为了吸引金融消费者，并未明确、醒目地告知客户此业务存在的风险以及所谓的“利息”并非银行存款的利息而是购买基金所得收益。但是，尽管其风险披露如此不完善，余额宝仅仅用了6天时间用户即突破100万，余额宝合作的增利宝货币基金开户数即突破100万。这反映出消费者在巨大收益面前极其容易忽视其所潜在的风险而盲目消费，将自身的利益置于危险之中。加之消费者在市场中本来属于弱势群体，而互联网金融存在信息不对称、实力不等、技术风险等特征，因此，加强对消费者的教育和保护，提高其风险防范意识和自我保护意识变得十分重要。金融监管机构可深入基层，开展消费者风险讲座、消费者交流会等多种形式的活动，使得消费者在学习和交流中进一步了解互联网金融特征，增长法律知识，增强法制观念，证券法中也应适当加入互联网金融消费者投资保护内容。

参考文献：

[1]赵鑫.余额宝的法律问题—余额宝高收益背后的巨大风险[J].知识经济，2013.

[2]王春丽，王森坚.互联网金融理财的法律规制—以阿里余额宝为视角[J].上海政法学院学报，2013

[3]杨东.互联网金融推动金融法体系变革[N].中国社会科学报，2014

[4]王兰.余额宝：互联网金融时代的“鲶鱼”[N].中国社会科科学报，2013